Главная | Пробелы в семейном праве

Пробелы в семейном праве

Основными институтами семейного права являются: В свою очередь, в каждом из указанных институтов можно выделить субинституты. Некоторые из них, к примеру, субинститут брачного договора, соглашения об уплате алиментов, опеки и попечительства, приемной семьи, устройства детей в организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, являются комплексными правовыми образованиями, включающими, как уже отмечалось, нормы семейного, гражданского и административного права.

Семейное право рассматривается не только как отрасль права, но и как отрасль юридической науки, изучающая указанные общественные отношения, характер их правового регулирования, историю формирования и развития семейного права и его отдельных институтов, зарубежный опыт правового регулирования семейных отношений.

Семейное право является также учебной дисциплиной со своими специфическими задачами: Метод семейно-правового регулирования - совокупность приемов и способов, при помощи которых нормы семейного права воздействуют на общественные отношения, входящие в предмет правового регулирования.

Метод семейного права является по своей сути дозволительно-императивным. Это проявляется в том, что в большинстве случаев государство предоставляет возможность участникам семейных правоотношений самим выбирать модель своего поведения, оставляя за собой право определять в императивных предписаниях рамки соответствующего поведения.

К характерным особенностям метода семейно-правового регулирования относятся: Государство также не навязывает им свою волю, а лишь охраняет и защищает их законные права и интересы; -индивидуальное ситуационное регулирование предоставляет возможность правоприменительным органам принимать решения с учетом конкретных жизненных обстоятельств; -усиление диспозитивного начала в семейно- правовом регулировании обусловлено социально-экономическими изменениями в российском обществе.

Диспозитивность означает возможность выбора одного варианта поведения из нескольких возможных, предоставленных законом. Принципы семейного права — это основополагающие, руководящие нормативные начала, положенные в основу правового регулирования семейных отношений.

Принципы семейного права четко выражены в ст. К числу важнейших принципов относится принцип защиты семьи, материнства, отцовства и детства государством. В практическом плане указанный принцип реализуется путем создания родильных домов, детских садов, выплаты пособий по случаю рождения ребенка, предоставления пособий и льгот одиноким матерям и многодетным семьям и т.

В качестве примера можно привести федеральный закон N ФЗ "О дополнительных мерах государственной поддержки семей, имеющих детей" Закон о материнском капитале.

Удивительно, но факт! Для регулирования в этом случае рассматривают возможность использования общих начал семейного, затем гражданского законодательства.

Приоритет семейного воспитания детей, забота об их благосостоянии и развитии, обеспечение приоритетной защиты их прав и интересов детализируются в нормах Семейного кодекса, регулирующих правовое положение ребенка в семье в ст. Нормы этого института являются сравнительно новыми для российского семейного законодательства. В них подчеркивается, что дети являются самостоятельными носителями семейных прав.

Наделяя несовершеннолетних граждан правами в области семейных отношений, государство предусматривает гарантии охраны и защиты этих прав. В Семейном кодексе Российской Федерации определен круг лиц, обязанных защищать права и интересы детей, основания и способы защиты.

Часть из них относится к области морали, а другая — к праву. То есть эти нормы закреплены в специальных актах законах , общеобязательны и охраняются государством. Большое количество таких правил привело к тому, что появилась отдельная отрасль — семейное право. Его основным источником является Семейный кодекс. В то же время, ряд моментов, связанных с имуществом и некоторыми личными правами членов семьи, подпадает под действие иной отрасли — гражданского права.

Но как бы ни были совершенны законы, может возникнуть ситуация, которая под уже существующие правила не подпадает. В этом случае закон, а точнее ст. То есть используются те нормы, которые применяются для сходных отношений. Пробелы в праве И общественные отношения, и регулирующие их нормы права постоянно развиваются и видоизменяются.

Вопрос-ответ

Данная задача возлагается на правоприменителя: Реализацией этой функции занимаются органы правосудия, деятельность которых должна быть строго регламентирована процессуальными нормами, так как аналогия должна применяться исключительно в соответствии с требованиями законности. Необходимо отметить, что решения суда в случаях, когда применяется аналогия, содержат правоположения, которые существенно обогащают юридическую практику и могут послужить основой для развития законодательства.

Хачатуров высказывал мнение, что, поскольку принципы права разрабатываются теоретиками, применение аналогии права означает признание юридической доктрины источником права[13]. Однако данная точка зрения не является общепринятой в России. Некоторые авторы приводят в своих работах пошаговую процедуру его осуществления.

Удивительно, но факт! Установить для предполагаемого отца ребенка минимальный возраст, по достижении которого он наделяется правом подачи заявления об отцовстве в ЗАГС.

Более целесообразным будет соединить эти модели в одну. Применение аналогии права состоит из следующих стадий: Исходя из этой последовательности стадий, мы можем сделать вывод, что применение аналогии права — крайне непростая задача. Использование этого способа устранения пробела требует от правоприменителя высокого уровня знания закона, дополнительной квалификации, выходящей за пределы обычных требований[17].

Аналогия закона и права пример

С этим утверждением сложно не согласиться: Многие теоретики в своих работах рассуждают о затруднениях, с которыми сталкиваются суды при применении аналогии права.

Данная проблема во многом связана с тем, что правоприменитель зачастую не имеет чёткого представления о том, в чём разница между аналогией права и аналогией закона[18]. Несмотря на то, что два вида аналогии разграничиваются на законодательном уровне, не все суды учитывают разницу между ними при принятии решений. Кузнецова отмечает, что нередки случаи, когда судья, используя аналогию закона, называет её в решении аналогией права; она приводит в пример и другие случаи смешения[19].

Рассмотрев теоретические аспекты, перейдём непосредственно к практике.

Удивительно, но факт! IX Федерального закона от 15 ноября г.

Во многих научных работах можно встретить высказывания о том, что в судебной практике реальное применение аналогии права — крайне редкое явление. И это действительно так. Кроме того, при первоначальном ознакомлении с решениями судов можно обнаружить одну интересную особенность: Что касается заложенного имущества, отмеченная закономерность неслучайна, потому как в большинстве решений судьи ссылаются на п. Таким образом, правоприменителем было закреплено положение, являющееся по сути своей результатом применения аналогии права и п.

В связи с тем, что С. Истец, однако, не представил необходимых доказательств и пропустил срок исковой давности, поэтому суд первой инстанции отказал в удовлетворении исковых требований.

Судебная коллегия согласилась с выводами суда первой инстанции и рассмотрела в Определении все обстоятельства дела. В соответствии с п. Основываясь на указанных нормах Кодекса, суд мог бы вынести решение в пользу истца. Однако судебная коллегия отметила, что автомобиль был приобретён ответчиком В. Судебная коллегия пришла к выводу, что В.

Интерес представляет и другое рассмотренное дело по апелляционной жалобе адвоката Г. Истец указала, что несвоевременной выплатой вознаграждения за осуществление защиты по уголовному делу в качестве адвоката по назначению ей был причинён моральный вред. При этом, она подчеркнула в судебном заседании, что адвокат осуществляет трудовую деятельность и не может отказаться от работы по назначению, поэтому на адвокатскую деятельность распространяется Трудовой кодекс.

Удивительно, но факт! Ну а если необходимых норм не найдется и в этой отрасли, то используются принципы, то есть основополагающие начала самой отрасли или права в целом:

И именно в соответствии с ним истец призывала суд разрешить дело с применением аналогии права. Следовательно, на спорные правоотношения нормы трудового законодательства о взыскании компенсации морального вреда, причинённого работнику неправомерными действиями работодателя, не распространяются.

Суд заключил, что применение аналогии права, на которую ссылается истец в обосновании своих требований, возможно только при отсутствии прямого регулирования отношений законодательством, однако в данном случае отношения по поводу защиты подозреваемых обвиняемых адвокатами по назначению урегулированы указанным Федеральным законом.

На основе всего вышеизложенного суд первой инстанции отказал в удовлетворении исковых требований, судебная коллегия оставила его решение без изменения[22]. Таким образом, мы видим, что, во-первых, теоретически в гражданском судопроизводстве возможно использование аналогии права в соответствии с общими началами и смыслом не только гражданского законодательства, но и законодательства других отраслей; во-вторых, суд во многом следует приведённой нами схеме использования аналогии права при установлении потенциального пробела; в-третьих, истец в своём заявлении может сам сослаться на применение аналогии права в таком случае суд будет вынужден либо использовать её, либо аргументировать невозможность её использования.

Удивительно, но факт! На основании положений 1 пункта статьи ГК, обращение взыскания на имущество, находящееся в залоге, допускается, если должник не исполняет или ненадлежащим образом исполняет обязательства.

Итоги Можно предположить, что судьи избегают применения аналогии права за исключением тех случаев, когда к этому их принуждает акт суда высшей инстанции. Предусмотреть перечень случаев, когда медиация не применима в частности, в случаях насилия в семье, лишения родительских прав и т. Дополнить СК РФ статьей о семейно-правовых договорах, их целевом назначении и разновидностях брачный договор, соглашение об уплате алиментов, соглашение о порядке осуществления родительских прав, соглашение об определении места жительства ребенка при раздельном проживании родителей, соглашение о разделе общего имущества супругов, договор о суррогатном материнстве и др.

Удивительно, но факт! Реальным пробелом является отсутствие нормативного предписания или его части, регулирующего конкретные общественные отношения, находящиеся в сфере правового регулирования.

Расширить перечень способов защиты семейных прав п. Ввести общую норму в СК РФ, предусматривающую виды семейно-правовой ответственности и общие правила. Устранение правового пробела, внутренних противоречий семейного законодательства.

Аналогия права в гражданском праве: пример применения

Изменить порядок заключения брака лицом, не достигшим восемнадцатилетнего возраста раздел II СК РФ , предусмотрев необходимость получения согласия его родителей на вступление в брак, освободив от соответствующих полномочий органы местного самоуправления. Предусмотреть, что в случае недостижения согласия между родителями и ребенком вопрос решается в судебном порядке.

Установить минимальный возрастной предел - 16 лет для заключения брака в исключительных случаях беременность, рождение ребенка , лицом, не достигшим 18 лет статья 13 СК РФ. Приведение в соответствие с Конвенцией ООН о правах ребенка. Устранение внутреннего противоречия СК РФ. Уточнить перечень вопросов, требующих разрешения при расторжении брака в судебном порядке глава 4 , в частности обязать суды при расторжении брака принимать решение о том, с кем из родителей будут проживать несовершеннолетние дети после развода, о порядке осуществления прав отдельно проживающего родителя, о порядке выплаты средств на содержание детей пункт 1 статьи 24 СК РФ в случае, если стороны не представили в суд соответствующее письменное соглашение или, если представленное соглашение по мнению суда не отвечает интересам ребенка.

Наделить суд полномочием направлять супругов для проведения процедуры медиации в целях разрешения споров по вопросам, разрешаемым судом при расторжении брака, при принятии решения об отложении разбирательства дела о расторжении брака.

Распространить порядок защиты прав детей, действующий при расторжении брака, на случаи признания брака недействительным глава 5 СК РФ. Уточнить положения о признании брака недействительным глава 5 СК РФ. Уточнить перечень случаев, при наличии которых брак может быть признан недействительным после его расторжения. Ввести исковую давность по искам о признании брака недействительным после его расторжения. Уточнить положения касающиеся права супругов на выбор фамилии, в том числе в части соединения фамилий супругов статья 32 СК РФ.

Усилить гарантии имущественных интересов ребенка, а также совершеннолетних нетрудоспособных детей при расторжении брака родителей ст. Несмотря на то, что согласно положениям пункта 2 статьи 39 СК РФ суд вправе отступить от начала равенства долей супругов в их общем имуществе исходя из интересов несовершеннолетних детей, в правоприменительной практике суды не применяют эту норму или применяют крайне редко.

Требуется конкретизация норм, содержащих основания, когда отступления от принципа равенства долей является обязательным. Конкретизировать отдельные положения, связанные с порядком владения, пользования и распоряжения совместным имуществом супругов, в том числе: Конкретизировать отдельные положения, связанные с имуществом каждого из супругов статьи СК РФ , в том числе: Уточнить нормы, регламентирующие раздел общего имущества супругов, в том числе, в части срока предъявления требований о разделе имущества после расторжения брака ст.

Уточнить содержание брачного договора. Усилить гарантии прав добросовестных супругов при заключении, изменении и расторжении брачного договора, предусмотрев меры защиты от злоупотребления правом недобросовестным супругом п.

Предусмотреть ведение реестра брачных договоров. Согласно статье 42 СК РФ предметом брачного договора являются исключительно имущественные отношения между супругами. Другие отношения, в частности личные семейные отношения, не могут быть предметом брачного договора, в частности по поводу воспитания детей, их места проживания, о материальной и иной ответственности за нарушение условий брачного договора. Распада семьи по вине одного из супругов.

Возложить на органы опеки и попечительства обязанность назначать опекуна детям несовершеннолетних родителей, не достигших возраста шестнадцати лет статья 62 СК РФ.

Удивительно, но факт! Действующая редакция статьи 62 СК РФ не предусматривает меры поддержки несовершеннолетних родителей и их детей.

Установить для предполагаемого отца ребенка минимальный возраст, по достижении которого он наделяется правом подачи заявления об отцовстве в ЗАГС. Действующая редакция статьи 62 СК РФ не предусматривает меры поддержки несовершеннолетних родителей и их детей.

Проанализировав законодательство, регулирующее ВРТ, предложим следующее определение: О суррогатном материнстве, как указывалось выше, говорят только п. N ФЗ "Об актах гражданского состояния". Причем положение Семейного кодекса Российской Федерации, согласно которому лица, состоящие в браке и давшие в письменной форме свое согласие на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, записываются родителями ребенка только с согласия суррогатной матери, что порождает вопросы.

Здесь возникает два вопроса: Для разрешения этой ситуации необходимо закрепить в семейном законодательстве Российской Федерации норму, которая прямо запрещает лицам отзывать свое заявление на применение ВРТ, и в любом случае они должны быть записаны в качестве родителей ребенка; во-вторых, Семейный кодекс Российской Федерации исходит из правила, что матерью ребенка является женщина, которая его родила, и именно суррогатная мать имеет биологическую связь с рожденным ею ребенком.

Поэтому, реализуя принцип охраны материнства и детства, Семейный кодекс Российской Федерации ставит возможность записи супругов генетических родителей в качестве родителей ребенка в зависимость от согласия суррогатной матери. Но в то же время семейным законодательством не урегулирован вопрос, когда женщина, давшая свое согласие на запись в качестве родителей других лиц генетических родителей , возражает против этого, при этом, возможно, даже не истек срок в один месяц, установленный для государственной регистрации рождения ребенка ст.

Литература

Таким образом, считаем целесообразным закрепить в законодательстве либо прямой запрет на возможность отзыва согласия на запись в качестве родителей других лиц, либо конкретный срок после рождения ребенка, в течение которого суррогатная мать обязана дать данное согласие или записать себя в качестве матери ребенка; в-третьих, не урегулирован вопрос относительно того, имеет ли ребенок право знать своих генетических родителей.

Этот вопрос не решен однозначно и принадлежит в правовой науке к числу дискуссионных. По данному вопросу нам представляются два пути решения: Наряду с суррогатным материнством многие отрасли познания - этику, мораль, медицину и юриспруденцию - занимает проблема смены пола. Рассматривая социально-правовые аспекты данной проблемы, необходимо отметить, что из-за отсутствия нормативной правовой базы и судебных прецедентов возникает много вопросов. Проблема смены пола порождена противоречием между полом генетическим и половой принадлежностью человека, когда у нормально развивающихся мужчин начинает доминировать женский генотип, и наоборот.

Одним из основных направлений правового регулирования данной проблемы является ее социально-психологический аспект, определяемый самим человеком. Здесь важны два момента - гражданский пол лица, который устанавливается наружным медицинским осмотром, родившегося ребенка, и морфологический соматический пол, который определить труднее. В Российской Федерации гражданский пол родившегося ребенка записывается в Книгу записи актов гражданского состояния органом записи актов гражданского состояния на основании документа установленной формы о рождении, выданного медицинской организацией ст.



Читайте также:

  • Если при производственной травме был обнаружен алкоголь в крови
  • Привлечение к уголовной ответственности упк рф
  • Если родился второй ребенок можно ли уменьшить алименты на